ועדת הריכוזיות: חקיקה רטרואקטיבית
המשפטנים ועורכי הדין בשירות הטייקונים ינסחו עמדות נחרצות נגד הפגיעה הצפויה בזכות הקניין אם וכאשר ייאלצו אותם לפרק מונופולים או להפריד בין אחזקות ריאליות לפיננסיות
בדיוק כמו במאבק במסקנות ועדת ששינסקי, מותר להניח שטובי המשפטנים כבר יושבים על המדוכה לנסח חוות דעת נגד ההמלצות המסתמנות של ועדת הריכוזיות. המשפטנים ועורכי הדין בשירות הטייקונים ינסחו עמדות נחרצות – שישמשו בסיס לעתירות לבג"ץ – נגד הפגיעה הצפויה בזכות הקניין אם וכאשר ייאלצו אותם לפרק מונופולים או להפריד בין אחזקות ריאליות לפיננסיות.
הטיעון המשפטי המרכזי יהיה נגד חקיקה או רגולציה רטרואקטיבית. נגד שינוי כללי המשחק במהלך המשחק. הנימוקים רבים ורציניים: פגיעה חוקתית בזכות הקניין; פגיעה בחופש העיסוק; פגיעה בהסכמים; פגיעה בהסתמכות; פגיעה בציפיות; ערעור הוודאות והביטחון העסקיים-כלכליים; אי אפשר להלין עלארדואן שמאיים לפגוע במשקיעים ישראלים בטורקיה, ולפגוע באותם משקיעים כאן במדינת ישראל.
מצד שני, אל מול הטיעונים האלה, ניצבת השאלה שחורגת מהמשפט לחברה – האם שימור המצב הקיים מקודש עד כדי כך שאין לשנותו גם למטרות תיקון כלכלי-חברתי מתבקש? במונחים משפטיים, מתורגמת שאלה זו ל"תכלית ראויה", ל"מידתיות". לבחינת איזון הפגיעה בטייקונים אל מול התועלת החברתית הגדולה, אל מול הצורך בתיקון העיוותים הגדולים (אם אכן ישנם כאלה).
בגישתו לחקיקה רטרואקטיבית עורך המשפט שני חיתוכים מרכזיים. הראשון, בין מיסוי לבין זכויות מסוג אחר. בענייני מיסוי הנטייה המשפטית היא להתיר למחוקק חופש פעולה גדול יותר מאשר פגיעה בזכויות שנחשבות חזקות יותר. בהמלצות ששינסקי עלתה אבחנה זו כשנדון השינוי במשטר המסים והתמלוגים. בג"ץ, סביר להניח, ייטה להתערב פחות בהעלאת שיעורי המס. לעומת זאת, גובה התמלוגים מעוגן במעין הסכם עם המדינה ולכן ההגנה עליו חזקה יותר, בעיקר בגלל אינטרס ההסתמכות שנפגע.
חיתוך שני, היא "רמת" הפגיעה הרטרואקטיבית. כאן מבחינים בין פגיעה רטרואקטיבית קשה ובלתי חוקתית לבין פגיעה רטרוספקטיבית. הראשונה אסורה בתכלית. למשל, אם יועלה היום באופן ניכר שיעור המס על הכנסות שהופקו בעבר. לעומת זאת הפגיעה הרטרוספקטיבית היא "קלה" יותר. היא חלה על סיטואציה שנולדה בעבר, אבל הזכויות הנלוות אליה שונו. למשל, אדם קנה דירה והסתמך על כך שבעת הקניה לא היה מס רכוש ועתה מוחלט להטילו. גם כאן קיימת פגיעה, אבל פגיעה מתונה יותר. אדם לא קונה לעולמי עד חסינות מפני שינוי בנכסים, ברשיונות וזכיונות שרכש. זיכיון להפעלת סלולר שהתקבל במצב שבו היו בשוק שני שחקנים בלבד אינו מקנה לזכיין זכות שלא ייכנסו לשוק מתחרים נוספים.
המלצות ועדת הריכוזיות נופלים לרמה קלה זו של שינוי רטרוספקטיבי. שינוי שיש בו פגיעה, אבל פגיעה שהמשפט יותר סובלני אליה.
