התקדים של האוזר: לא הודו בעובדות אבל מסכימים לשלם קנס

הסדר ראשון במסגרת מסלול האכיפה המינהלית של רשות ני"ע. מבטח שמיר, תנובה וקרן אייפקס ישלמו קנס מינהלי של 15 מיליון שקל על אי־הצגת דו"חות תנובה כנדרש. הסכם הקנס נחתם ואושר בסוף השבוע על ידי ועדת האכיפה המינהלית של הרשות. השלמת ההסדר תאפשר את השבת מניותיה של מבטח שמיר למסחר בבורסה, לאחר שהושעו ממנו במאי 2010.

הענישה התקדימית עוררה אתמול לחץ גדול בקרב גופים פרטיים, שכן אייפקס היא גוף פרטי שמחזיק בגוף פרטי הקשור בשותפות עם גוף ציבורי. עוד עולה מן ההסדר כי על כל יום איחור ביישום ההסדר ישלמו שלושת התאגידים קנס של 5,000 שקל. "ההסדר שולח מסר חשוב לשוק ההון, שלפיו חברה ציבורית חייבת לפעול באופן אקטיבי

על מנת למלא אחר חובות הגילוי שלה, ועל החברות הפרטיות הקשורות בה לשתף עמה פעולה למטרה זו", אמר יו"ר רשות ניירות ערך פרופ' שמואל האוזר.

לא מודים בעבירות

על פי ההסדר שקיומו נחשף לראשונה ב"כלכליסט", קבוצת תנובה תשלם 7.5 מיליון שקל, מבטח שמיר תשלם 4 מיליון שקל וקרן אייפקס תשלם 3.5 מיליון שקל באמצעות תאגיד ייעודי שהוקם לרכישת מניות תנובה. במסגרת ההסכם יוצגו מחדש דו"חותיה הכספיים של מבטח שמיר החל מן הרבעון הראשון של 2008, ואליהם יצורפו דו"חותיה הכספיים של תנובה לשנים 2010 ו־2011. אף על פי שחוק האכיפה המינהלית מאפשר זאת, לא הוטלו קנסות אישיים על מנהלי החברות שלקחו חלק בהסדר ולא הודו בעובדות המיוחסות להם, אבל הסכימו לסנקציות שהוטלו עליהם. הקנס המרבי שאותו יכולה היתה הרשות להשית על כל אחד מהצדדים המעורבים מסתכם ב־40 מיליון שקל.

"קשה לומר שהקנס הולם את עוצמתם הכלכלית של המפרים, או שהוא עומד בפרופורציה הנכונה מול ההיקף הכספי של הנכסים נשוא ההפרות", כתבו חברי ועדת האכיפה המינהלית, תוך שהם מציינים כי החליטו שלא להתערב בהיקף הקנס בשל ראשוניותו של ההסדר, והוסיפו כי "טרם נרכש ניסיון לגבי משמעותם של אמצעי האכיפה על ציר הזמן. אנו מקווים כי המסר העולה ממנו יהיה ברור ומרתיע דיו".

ביקורת על הרשות

הוועדה השמיעה ביקורת מרומזת על הרשות כשציינו כי אף שהעובדות שעומדות בבסיס ההסדר הובאו בפני הוועדה על ידי הרשות, לא הוגשה לה עמדת התאגידים בהתייחס לעובדות אלה. "כלום יעלה על הדעת שהסדר אכיפה כזה יתבסס על עובדות המוכחשות על ידי אחד הצדדים לו? אין חולק על כך שבהסדר טיעון אין המפר נדרש להודות בהפרות המיוחסות לו, אולם הפרשנות שניתן לאמץ היא שיש לראות בעצם חתימת התאגידים על ההסדר כהודאה מצדם בנוגע לעובדות ולהפרות".

בתחילת שנת 2008 רכשו מבטח שמיר שבשליטת מאיר שמיר וקרן אייפקס 76% ממניות תנובה באמצעות תאגיד אחזקות ייעודי. חלקה של מבטח שמיר בשרשור בתנובה הסתכם בקצת יותר מ־20%, ומכיוון שההשקעה הוגדרה כנכס פיננסי זמין למכירה, דרשה רשות ני"ע ממבטח שמיר להציגה בדו"חות הכספיים לפי שווי הוגן ולא לפי עלות, וכנגזר מכך גם לצרף הערכת שווי.

החל מן הרבעון הראשון של 2010 דרשה הרשות ממבטח שמיר לצרף לדו"חותיה גם את דו"חות קבוצת תנובה שהפכו לפרט חשוב למשקיע הסביר במניות מבטח שמיר. למרות דרישת הרשות, במהלך כל התקופה לא צירפה מבטח שמיר את תוצאות תנובה לדו"חותיה ולא פרסמה הערכת שווי לחברה, ואז הוחלט ברשות להשעות את מניותיה של מבטח שמיר מן המסחר בבורסה.

קרן אייפקס, בעלת השליטה בתאגיד האחזקות הייעודי, נקנסה מכיוון שלא סיפקה למבטח שמיר את הנתונים והדו"חות הנדרשים לה כדי לעמוד בחובותיה כתאגיד ציבורי, ועמדה בסירובה לספק את הנתונים גם לאחר קבלת דרישה מפורשת מן הרשות. את אייפקס ייצגו עורכי הדין אהוד סול ואילנית לנדסמן־יוגב ממשרד הרצוג, את תנובה עו"ד אסתר קורן ושמואל בורנשטיין ממשרד גרוס־חודק, ואת מבטח שמיר עו"ד מורן מאירי ממאירי־מנטרי. על סיכום ההסדר חתומים השופטת בדימוס ברכה אופיר־תום, עו"ד אייל נייגר ועו"ד רוני טלמור ממשרד המשפטים.

מחיר כבד לכל הצדדים

אייפקס מסרה כי אייפקס פרטנרס וקרנות אייפקס אינן צד להסדר ולא התבקשו לשלם סכום כלשהו בקשר עמו. עו"ד אסתר קורן המייצגת את תנובה אמרה כי "ההסדר הוא תוצאה של הליך התדיינות ארוך שהתקיים בין הצדדים לבין הרשות. מבלי להודות בעובדות או בהפרות הדין הנטענות, הצדדים הסכימו לשאת בעיצום כספי כתחליף להתעסקות ממושכת בהליך משפטי, שלכשעצמה יש לה מחיר כבד לכל הצדדים המעורבים. תנובה פועלת במרץ כדי להעביר למבטח שמיר את כל המידע הנדרש לה בהתאם לסיכום עם רשות ניירות ערך ועם פרסום הדיווחים שמבטח שמיר התחייבה אליהם, הצפוי בסוף פברואר 2012, תתאפשר חזרת מבטח שמיר למסחר בבורסה.